Общества с ограниченной ответственностью (ООО) и закрытые акционерные общества (ЗАО) являются сегодня наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих организации в сфере малого и среднего бизнеса.
Их основным преимуществом является то, что учредители несут ограниченную ответственность по долгам созданной ими организации в пределах стоимости вкладов, внесенных в уставный капитал.
При решении вопроса, какую ОПФ выбрать: ООО или ЗАО, необходимо проанализировать их удобство с точки зрения ряда критериев.
Критерии выбора организационно-правовой формы:
1. Правовое положение
Правовой статус ООО и ЗАО практически совпадает, т.к. обе эти ОПФ являются хозяйственными обществами. Однако ЗАО выпускает акции, в силу чего его деятельность регулируется также законодательством о рынке ценных бумаг и более регламентирована по сравнению с деятельностью ООО.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - коммерческая организация, один из видов хозяйственных обществ. Уставный капитал ООО разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. ООО может быть учреждено одним или несколькими лицами (как физическими, так и юридическими). При этом число участников ООО не может быть более 50-ти . Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 100 МРОТ.
Акционерное общество ОАО - коммерческая организация, один из видов хозяйственных обществ. Уставный капитал АО разделен на определенное число акций. Акционеры АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Закрытое акционерное общество (ЗАО) - это тип акционерного общества. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц (по закрытой подписке). ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. ЗАО может быть учреждено одним или несколькими лицами (как физическими, так и юридическими). При этом число акционеров ЗАО не может быть более 50-ти. Минимальный размер уставного капитала ЗАО составляет 100 МРОТ.
Вывод:
ООО и ЗАО наиболее популярные формы коммерческих организаций в среде малого и среднего бизнеса. Их правовой статус во многом схож (ограниченная ответственность участников, наличие уставного капитала, его минимальный размер и др.), однако есть и принципиальные различия.
Основное различие состоит в том, что уставный капитал ООО складывается из долей участников, а в ЗАО уставный капитал состоит из акций. При этом доля в уставном капитале ООО представляет собой имущественное право участника, а акция является ценной бумагой. Для формирования уставного капитала ЗАО осуществляет выпуск акций и их государственную регистрацию, что означает более сложную процедуру создания ЗАО и распространение на него законодательства о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов.
2. Особенности создания
В целом процедура создания ООО и ЗАО совпадает с общей процедурой создания юридических лиц, за исключением некоторых особенностей.
2.1. Учредительный договор ООО и договор о создании ЗАО
В случае если количество учредителей ООО или ЗАО больше 1-го, при создании ООО учредители заключают учредительный договор, а при создании ЗАО - договор о создании общества. Однако эти документы имеют различное значение.
Учредительный договор ООО является его учредительным документом и имеет значение па протяжении существования общества: все изменения (и связи со сменой участников, увеличением уставного капитала, изменением соотношения долей участников и т.п.) вносятся в учредительный договор и регистрируются.
Договор о создании ЗАО - это договор о совместной деятельности учредителей, он не является учредительным документом ЗАО и имеет значение лишь на стадии учреждения ЗАО. В дальнейшем для регулирования деятельности общества договор о создании ЗАО не применяется.
2.2. Оплата уставного капитала
Особенностью создания ООО является необходимость оплаты не менее 50 % уставного капитала до государственной регистрации общества. При внесении в оплату уставного капитала денежных средств учредителям открывается т.н. временный (накопительный) банковский счет, денежные средства с которого после государственной регистрации ООО поступят на открытый ООО расчетный счет. В то же время для создания ЗАО не требуется оплаты уставного капитала до государственной регистрации общества. Учредители должны оплатить не менее 50 % уставного капитала в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации ЗАО.
В случае если уставный капитал ООО или ЗАО оплачивается неденежными средствами, действуют специальные правила.
Если учредители намерены оплатить уставный капитал не деньгами, а иным имуществом или правами, то ООО при этом находится в более выгодном положении.
Для ООО оценка вклада независимым оценщиком необходима только в случае, если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 200 МРОТ.
Для ЗАО оценка независимым оценщиком необходима в любом случае при оплате акций неденежными средствами.
2.3. Регистрация выпуска акций ЗАО
Главное отличие в процедуре создания ЗАО - необходимость проведения эмиссии и регистрации выпуска акций. Документы на регистрацию выпуска акций ЗАО должны быть представлены в соответствующее отделение ФКЦБ России не позднее 1 месяца с даты государственной регистрации общества.
Несмотря на то что при регистрации выпуска акций ЗАО ни государственная пошлина, ни налог на операции с ценными бумагами не уплачиваются, тем не менее увеличиваются затраты на подготовку пакета необходимых документов, возникают дополнительные временные издержки.
В связи с необходимостью регистрировать выпуск акций процедура создания ЗАО является более длительной и затратной по сравнению с процедурой создания ООО.
3. Учредительные документы
Участники ООО связаны договорными отношениями, поэтому учредительными документами ООО являются устав и учредительный договор. В ЗАО единственным учредительным документом является устав.
Одно из отличий ООО от ЗАО - перечень учредительных документов, регулирующих их деятельность. К учредительным документам ООО (за исключением ООО с единственным участником) помимо устава относится учредительный договор, а в ЗАО учредительного договора нет.
Несмотря на то что при создании ЗАО учредители заключают договор о создании общества, такой договор не является учредительным документом ЗАО и определяет взаимоотношения учредителей только до государственной регистрации ЗАО.
Наличие в ООО учредительного договора влечет ряд особенностей при совершении сделок с долями в уставном капитале ООО.
Например, участник ООО продал часть своей доли другому участнику. В этом случае состав участников не изменился, однако изменилось соотношение размеров их долей. Т.к. эти сведения должны содержаться в учредительном договоре ООО, после совершения сделки возникает необходимость внести изменения в учредительный договор и зарегистрировать их (см. Внесение изменений п дополнений в учредительные документы ООО).
Однако вопрос о внесении изменений в учредительный договор ООО требует единогласного решения всех участников. С этим связаны сложности при отчуждении долей, принятии в ООО новых участников, выходе и исключении участников из ООО и т.п.
В ЗАО при оформлении сделок с акциями процедура менее сложная: изменение состава акционеров и/или соотношения количества принадлежащих им акций в результате сделок с акциями фиксируется в Реестре акционеров. При этом не требуется внесения изменений в Устав ЗАО и их государственной регистрации.
4. Уставный капитал, сделки с долями и акциями
Уставный капитал ООО разделен па доли участников, а уставный капитал ЗЛО - на акции.
Уставный капитал
При увеличении уставного капитала ООО необходимо внесение изменений в его учредительные документы.
При увеличении уставного капитала ЗАО путем увеличения номинальной стоимости акций необходимо осуществить конвертацию акций с меньшей номинальной стоимостью в акции с большей номинальной стоимостью.
Это требует как регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска, так и внесения изменений в устав ЗАО в связи с увеличением размера уставного капитала.
При увеличении уставного капитала ЗАО путем размещения дополнительных акций необходимо, чтобы в уставе ЗАО было предусмотрено достаточное количество объявленных акций, т.к. дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций.
В случае если в уставе ЗАО не предусмотрено достаточное количество объявленных акций, необходимо внесение соответствующих изменений в устав. При увеличении уставного капитала ЗАО путем выпуска дополнительных акций необходима как регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска, так и внесение изменений в устав ЗАО в связи с увеличением размера уставного капитала, изменением количества размещенных и объявленных акций.
Вывод:
В ООО и ЗАО различается процедура увеличения уставного капитала.
Так, в ООО эта процедура значительно проще: после принятия решений и совершения необходимых действий в учредительные документы ООО вносятся соответствующие изменения, осуществляется государственная регистрация таких изменений.
В ЗАО такая процедура сложнее, т.к. увеличение уставного капитала связано с выпуском новых акций. В связи с этим вначале необходимо зарегистрировать соответствующий выпуск акций, разместить акции, зарегистрировать отчет об итогах выпуска, после чего внести и зарегистрировать изменения и устав ЗАО.
Таким образом, процедура увеличения уставного капитала в ЗАО связана с большими издержками по сравнению с увеличением уставного капитала ООО.
Доли в уставном капитале / акции
Уставный капитал ООО разделен на доли участников, а уставный капитал ЗАО - на акции. Это принципиальное отличие ООО от ЗАО.
Т.к. доля в уставном капитале ООО не является ценной бумагой, и ООО не имеет права выпускать акции, на ООО не распространяется законодательство о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов (за исключением случаев, когда ООО выпускает облигации).
Акция является эмиссионной ценной бумагой, поэтому на ЗАО распространяется законодательство о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов, в т.ч. требования к раскрытию информации, ответственность за нарушение законодательства о ценных бумагах и пр. При создании ЗАО, а также при увеличении уставного капитала и в ряде, иных случаев осуществляется эмиссия акций, сопровождаемая регистрацией выпуска и отчета о размещении акций.
Сделки с долями в уставном капитале акциями
ООО характеризуется более закрытым характером отношений между участниками. В ООО есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в общество новых участников. Это достигается путем включения в устав ООО прямого запрета на отчуждение участником своей доли третьим лицам либо путем установления в уставе требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки.
В ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров. Единственное ограничение - это преимущественное право покупки акций при продаже третьему лицу. Однако безвозмездная передача акций третьему лицу может осуществляться свободно. Уставом ЗАО не может быть предусмотрено получение согласия остальных акционеров и самого ЗАО на отчуждение акций, как третьим лицам, так и другим акционерам. Таким образом, ЗАО более открыто для доступа в общество третьих лиц.
5. Участники/акционеры
Законодательство предоставляет ООО больше возможностей для установления дополнительных прав и обязанностей участников посредством включения соответствующих положений в устав. Таким образом, положение различных участников одного ООО может быть неодинаково.
В ЗАО содержание прав акционера зависит от категории принадлежащих ему акций - обыкновенных или привилегированных. Уставом ЗАО не могут быть предусмотрены различные права или обязанности для владельцев обыкновенных акций пли одного типа привилегированных акций, т.к. все обыкновенные акции (привилегированные акции одного типа) предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав.
Сведения об участниках/акционерах
В ООО сведения об участниках и размере принадлежащих им долей содержатся в учредительном договоре, поэтому в случае изменения состава участников и/или соотношения размеров их долей необходимо внесение изменений в учредительный договор и их государственная регистрация.
В ЗАО сведения об акционерах и принадлежащих им акциях содержатся в реестре акционеров, где фиксируется переход прав на. акции, поэтому в случае изменения состава акционеров и/или количества принадлежащих им акций не требуется внесение изменений в устав ЗАО.
Прекращение участия
Законодательство предусматривает больше возможностей для прекращения статуса участника. ООО, в том числе безусловное право участника выйти из ООО и получить действительную стоимость своей доли. Право участника па выход из ООО не может быть ограничено. Такое положение можно рассматривать и как преимущество ООО, и как его недостаток.
С одной стороны, права участника ООО защищены в наибольшей степени: вложив средства в общее дело, в случае нецелесообразности дальнейшего участия в обществе он может не только вернуть вложенные средства, но и получить значительный доход.
С другой стороны, право участника на выход из общества является одним из недостатков ООО, т.к. участник, владеющий значительной долей, может практически «развалить» общество: в результате выхода такого участника общество лишится большей части своего имущества.
В ЗАО такая ситуация невозможна, т.к. акционер не может по собственному желанию выйти из ЗАО и получить рыночную стоимость акций.
Участник ООО может быть исключен из общества в судебном порядке. Это положение также двояко. С одной стороны, в интересах общества исключить участника, который не принимает участия в делах общества, не является на общие собрания, не исполняет свои обязанности перед обществом.
С другой стороны, участники общества могут воспользоваться предоставленным им правом на обращение в суд с иском об исключении участника в целях «вытеснения» из общества неугодного участника.
6. Органы управления
Структура органов ООО и ЗАО практически совпадает. Общее собрание участников и акционеров. В ООО и ЗАО различается порядок принятия решений высшим органом управления - общим собранием.
В ООО при проведении общего собрания подсчет голосов осуществляется исходя из общего количества участников ООО, а не от числа участников, присутствующих на собрании.
В ЗАО при принятии решений количество голосов подсчитывается исходя из числа акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Кроме того, в ООО значительное число вопросов должно решаться единогласно всеми участниками ООО. С одной стороны, это позволяет учесть интересы всех участников: при отсутствии согласия хотя бы одного из участников принятие важного решения невозможно. С другой стороны, при постоянном конфликте участников либо в случае, когда кто-то из участников систематически не участвует в собраниях, принятие решений становится невозможным. Такая ситуация может блокировать работу общества, и единственным выходом из нее становится исключение участника из ООО в судебном порядке.
Таким образом, в ООО сложнее принять решения, выгодные лишь части участников общества, т.е. требуется большая согласованность действий участников.
В ЗАО больше возможностей примять решения, не выгодные части акционеров. Так, решения в основном принимаются большинством (квалифицированным большинством) голосов от числа акционеров, принимающих участие в собрании. Общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем 50 % голосов. При отсутствии кворума проводится повторное общее собрание акционеров, которое правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов.
Таким образом, при проведении повторного общего собрания возникает реальная возможность принятия решений узкой группой акционеров, без учета интересов других акционеров.
Совет директоров (наблюдательный совет)
И в ООО, и в ЗАО совет директоров может не создаваться - в этом случае вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, решает общее собрание участников/акционеров.
Если же совет директоров все-таки создан, следует обратить внимание на то, что в ЗАО круг вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров, значительно шире.
Ревизионная комиссия (ревизор)
Ревизионная комиссия (ревизор) - это орган, осуществляющий контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
В ООО с числом участников 15 и менее создание ревизионной комиссии (ревизора) не обязательно, в то время как в ЗАО ревизионная комиссия (ревизор) создается в обязательном порядке.
7. Формирование имущества общества его участниками/ акционерами.
Для ООО законом предусмотрена возможность внесения участниками вкладов в имущество ООО. Внесение вкладов применяется в случае необходимости дополнительного финансировании общества со стороны его учредителей без увеличения уставного капитала.
При этом следует отличать вклады в имущество ООО и вклады в уставный капитал. При внесении вкладов в уставный капитал его размер увеличивается, соответственно изменяется размер или номинальная стоимость долей участников. При внесении вкладов в имущество ООО размер и номинальная стоимость долей участников не изменяется.
Для ЗАО закон не предусматривает возможности внесения акционерами вкладов в имущество ЗАО. Однако у ЗАО также есть дополнительная возможность по формированию его имущества. Акции ЗАО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости. Таким образом, в ЗАО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который также не влияет па количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций.
8. Распределение прибыли/дивиденды
В уставе ООО может быть определен особый порядок распределения прибыли (например, равными долями по количеству участников и др.).
В ЗАО порядок определения размера дивидендов будет зависеть от категории акций (обыкновенные пли привилегированные), принадлежащих акционеру.
Кроме того, для ЗАО закон предусматривает определенные требования к срокам выплаты дивидендов.
Периодичность распределения прибыли/выплаты дивидендов для ООО и ЗАО не отличается.